54
ПРАВО И ЗАЩИТА
ЧТО ПОЗВОЛЯЕТ
МИНИМИЗИРОВАТЬ РИ-
СКИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ
МОШЕННИЧЕСКИХ СХЕМ.
При выборе между аккре-
дитивом и эскроу важно
также учитывать, что де-
нежные средства на сче-
тах эскроу не подпадают
под систему страхования
вкладов 1 .
С эскроу-агентом за-
ключается договор об
условиях перечисления
средств, в который можно
также включить любые сложные
условия. В то же время с банка-
ми и аккредитивами возможность
включения различных условий на
практике сильно ограничена. В ка-
честве определенной альтернативы
счета номинального депонирова-
ния (эскроу-счета) может использо-
ваться платежная гарантия, оплата
по которой также происходит под
отлагательным условием.
БИЗНЕС И ЗАКОН
наступления иных неблагоприятных
непрогнозируемых препятствий.
Таким образом, при приобретении
100% акций компании стороны
вправе договориться о следующей
последовательности
платежей за акции:
например, половина от
общей цены по дого-
вору купли-продажи
оплачивается после
закрытия договора,
а другая половина
— после выполнения
продавцом последого-
ворных обязательств
(погашения обязательств по теку-
щим займам компании). При этом
существует риск просрочки пере-
числения денежных средств либо
неполучения их вовсе.
ВАЖНО ПРИНИМАТЬ ВО
ВНИМАНИЕ, ЧТО С 1 ИЮНЯ
2018 ГОДА УКАЗАННЫЕ
СТАТЬИ БУДУТ ДЕЙСТВО-
ВАТЬ В СООТВЕТСТВИИ С
ПОПРАВКАМИ, ВНЕСЕННЫ-
МИ ЗАКОНОМ № 212-ФЗ ОТ
26.07.2017.
Основное нововведение касается
уточнения принадлежности депо-
ненту права на денежные средства,
находящиеся на счете эскроу, до
даты возникновения оснований для
передачи денежных средств бене-
фициару, а после указанной даты —
бенефициару.
Также необходимо отметить нали-
чие пробела в правовом регули-
ровании института счета-эскроу:
в случае банкротства эскроу-аген-
та или депонента не ясен статус
данного счета и его юридическая
судьба.
Таким образом, условие договора
эскроу — это действие правоприоб-
ретателя, поступок приводящий к
безотзывному полномочию и пере-
ходу п рав на предмет договора.
Представим, что при структури-
ровании договора купли-продажи
акций компании у вас появляется
риск незавершения проекта или
Само по себе удержание суммы —
это просто обязательство покупателя
по договору об уплате удержанной
суммы (сумм) после выполнения
определенных условий. В некоторых
случаях покупатель предоставляет
простой вексель с положением
об удержании, в других случаях
стороны просто предусматривают
обязательство в договоре купли-
продажи.
В случае если продавец настоит
на оплате удержания с использо-
ванием эскроу (условного депо-
нирования), денежные средства,
подлежащие уплате, должны
быть на отдельном счету (так
называемом счете условного
депонирования) с привлечением
эскроу-агента.
КОММЕРЧЕСКИЙ ИНТЕРЕС
ЭСКРОУ-АГЕНТА ЗАКЛЮ-
ЧАЕТСЯ ВО ВЗИМАНИИ С
ВЛАДЕЛЬЦА СЧЕТА-ЭС-
КРОУ КОМИССИИ
НАПРИМЕР, В СБЕРБАНКЕ
ОНА РАВНА — 0,5 % ГОДО-
ВЫХ ОТ СУММЫ ДОГОВО-
РА, НО НЕ МЕНЕЕ 15 000
РУБЛЕЙ ЗА КВАРТАЛ ИЛИ
ЕГО ЧАСТЬ.
Escrows Vs.
Holdbacks
по английскому
праву
Также Законом №212-ФЗ вво-
дится новая Глава 47.1 «Услов-
ное депонирование (эскроу)».
Передавать на депонирование
эскроу-агенту можно будет не
только денежные средства, но
и движимые вещи (включая на-
личные деньги, документарные
ценные бумаги и документы),
безналичные денежные сред-
ства, бездокументарные ценные
бумаги. Вводится запрет на
арест или обращение взыскания
на депонированное имущество
по обязательствам депонента,
бенефициара или эскроу-агента.
Согласно новым положениям
эскроу-агентом по договору ус-
ловного депонирования сможет
выступать не только банковская
организация.
ОТМЕЧАЕТСЯ ВОЗМОЖ-
НОСТЬ ЗАКЛЮЧЕНИЯ
ДОГОВОРА ВЗАИМНОГО
ЭСКРОУ. ДЕПОНЕНТ И
БЕНЕФИЦИАР ПО ОБ-
ЩЕМУ ПРАВИЛУ УПЛА-
ЧИВАЮТ ВОЗНАГРАЖ-
ДЕНИЕ В СОЛИДАРНОМ
ПОРЯДКЕ.
Вместе с тем ужесточаются
условия заключения договора
эскроу: максимальный срок
действия — 5 лет, а также уста-
навливается необходимость
нотариального удостоверения
договора.
КАК ПРАВИЛО,
ПОКУПАТЕЛИ ЧАЩЕ
ВСЕГО ПРЕДПОЧИТАЮТ
УДЕРЖАНИЕ СУММЫ
(HOLDBACKS), ЧТО
ПОЗВОЛЯЕТ ИМ
СОХРАНЯТЬ КОНТРОЛЬ
НАД СВОИМИ
СРЕДСТВАМИ.
55
В контексте слияний и поглощений (M&A)
инструмент удержания суммы (Holdback) —
это механизм, используемый покупателями
для удержания выплаты части покупной цены
до тех пор, пока не будет выполнено какое-
либо условие после закрытия. Холдбэки
в основном используются в частных целевых
сделках покупки компании.
Продавцы, очевидно, будут
сопротивляться применению
как удержания, так и эскроу,
поскольку они мотивированы
получением полной стоимости
компании (или иного предме-
та сделки) на момент закрытия
сделки. Однако в тех случаях,
когда это необходимо, поставщи-
ки предпочитают депонирование,
поскольку оно обеспечивает им
определенную защиту в слу-
чае, если покупатель не желает
или не в состоянии произвести
платеж в последующую дату. Как
будет описано ниже, холдбэки
используются гораздо реже, чем
эскроу.
УДЕРЖАНИЕ ОТЛИЧАЕТ-
СЯ ОТ ПОСЛЕДУЮЩИХ
ВЫПЛАТ (EARN-OUTS),
КОТОРЫЕ, КАК ПРАВИ-
ЛО, СТРУКТУРИРОВАНЫ
С ПРИМЕНЕНИЕМ НЕ-
СКОЛЬКИХ ПОЭТАПНЫХ
ПЛАТЕЖЕЙ ПОСЛЕ ЗА-
КРЫТИЯ СДЕЛКИ.
Они зависят от удовлетворения
сторон договора на определен-
ных этапах заключения сделки,
связанных с исполнением в
будущем. Последующие выплаты,
как правило, предназначены в
качестве стимула для управле-
ния, где предыдущий владелец
продолжает управлять бизнесом
после продажи.
Эскроу и холдбэкс менее рас-
пространены в договорах куп-
ли-прода жи активов, возможно,
потому, что покупатель приве-
редлив, выбирая, какие именно
активы и обязательства он наме-
ревается приобрести по сдел-
ке. И в тех, и в других случаях
эскроу является более распро-
страненным, чем холдбэкс 1 .
Manulife Financial Corp.’s acquisition of the Canadian
operations of Standard Life plc
1