прокурорский обзор ции »). Как правило , несмотря на допущение работника к работе , в дальнейшем письменный трудовой договор не заключается .
Зачастую вместо трудового договора заключается договор подряда , оказания услуг и т . д ., поскольку в этом случае работодатель несет меньшую финансовую нагрузку : не производит обязательные отчисления за работника , не несет ответственность за несчастный случай на производстве и т . д .
Если отношения сторон по такому договору будут признаны судом трудовыми , то в силу ч . 4 ст . 11 ТК РФ на него будут распространяться нормы не гражданского , а трудового законодательства .
К признакам трудового правоотношения , позволяющим отграничить его от других видов правоотношений , относятся : личный характер прав и обязанностей работника , обязанность работника выполнить определенную , заранее обусловленную трудовую функцию , выполнение трудовой функции в условиях общего труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка , возмездный характер трудовых отношений ( ст . 15 , 56 ТК РФ ).
Гражданский кодекс РФ выделяет два важных аспекта договора подряда , которые противоположны трудовому договору , а именно : по договору подряда одна сторона ( подрядчик ) обязуется выполнить по заданию другой стороны ( заказчика ) определенную работу и сдать ее результат заказчику , а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его . Если иное не предусмотрено договором подряда , работа выполняется иждивением подрядчика — из его материалов , его силами и средствами . Договор оказания услуг по своей природе схож с договором подряда .
Для признания факта трудовых отношений при отсутствии заключенного трудового договора ( или его подмены гражданско-правовым договором ) суды учитывают следующее :
1 ) пояснения свидетелей , в том числе сотрудников , официально трудоустроенных у работодателя , которые могут подтвердить выполнение работником трудовой функции ;
2 ) подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка , определенному режиму ( соблюдение времени начала и окончания рабочего дня , перерыва на обед , выходных дней и т . д .);
3 ) оплату выполненной работы ежемесячно ( ведомости , списки работников на получение зарплаты с подписями работника , банковские карты и т . д .) и без подписания акта выполненных работ ;
4 ) результаты проведения проверок органов прокуратуры , государственной инспекции труда , полиции и следственного комитета , подтверждающих наличие трудовых отношений ;
5 ) фотографии , чеки ( проездные и т . д .), записи видеокамер , пропуска на объект , книги учета работников и другие подтверждающие осуществление трудовой деятельности документы .
Суды критически оценивают довод работодателей о том , что должность , на которую ссылается неоформленный работник , отсутствует в штатном расписании .
Работник является более слабой стороной в споре с работодателем , в распоряжении которого находится основной массив доказательств по делу , что затрудняет или делает невозможным предоставление работником доказательств в обоснование своих требований . С учетом этого положения ст . 19.1 ТК РФ предусматривают , что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений , возникших на основании гражданско-правового договора , трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений .
При отсутствии доказательств ежемесячного получения заработной платы , отказе работодателя представить информацию о суммах выплат работнику сложно определить её размер . Суд в этих случаях руководствуется положениями ст . 133.1 ТК РФ об установлении размера минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации . Меньше этой суммы работодатель платить не может .
Исходя из обстоятельств дела , степени понесенных истцом нравственных страданий , принимая во внимание , что его право на получение заработной платы длительно нарушено , суд может взыскать с ответчика компенсацию морального вреда ( ст . 237 ТК РФ ).
Подача таких исков государственной пошлиной не облагается ( п . 1 ч . 1 ст . 333.36 НК РФ ).
Установление судом факта наличия трудовых отношений является основанием для проведения проверок работодателя как налогового агента правоохранительными и налоговыми органами в части своевременности и полноты уплаты налогов в бюджет .
К сожалению , в ситуации неоформления трудовых отношений оказываются по большей части трудовые мигранты , в итоге несвоевременно получающие вознаграждение за труд . Отсутствие заключенных трудовых договоров с ними существенно затрудняет принятие мер прокурорского реагирования в защиту их прав . Вместе с тем данное обстоятельство не исключает при наличии достаточных оснований направление прокурором материалов в следственные органы для решения вопроса об уголовном преследовании виновных лиц по признакам состава преступления , предусмотренного ст . 145.1 УК РФ .
Проблемы оформления трудовых отношений и их « легализации » в декабре 2016 года обсуждены на Первом открытом форуме прокуратуры города Москвы на тему « Право на труд : проблемы и решения » с представителями общественности , профсоюзных организаций , средств массовых информаций . r
Право и Защита
www . pravo-mag . com
ЯНВАРЬ — ИЮНЬ , 2017 , № 1 — 6 29